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        企業商業秘密管理
        作者:涉密資質與保密管理咨詢
        時間:2021-11-11

         商業秘密,指不為公眾所知悉、具有商業價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息、經營信息等商業信息。商業秘密的運用,對于技術進步來說至關重要。有人說,盡管商業秘密不屬于傳統知識產權范疇,但就促進技術進步角度,商業秘密發揮了重大作用,其重要性甚至超過專利。

        涉密http://www.systemesdinformation.com/

        (本文引自《企業商業秘密管理》


              商業秘密是企業一種特殊的知識產權,是一種無形資產,它凝聚著企業的勞動、智慧和投入。誰擁有商業秘密誰就會在激烈的市場競爭中處于優勢,誰就會創造更多的利益。正如美國可口可樂公司在其經營信條中提出的“保住了商業秘密即保住了市場”。


              在競爭激烈的市場中,企業的商業秘密一旦落入對手,可能置企業于死地。員工跳槽、技術資料、客戶檔案被竊,都可能讓企業的發展陷入困境,甚至對企業造成毀滅性的的打擊。


               在人們的觀念中,一提到知識產權就僅將眼光局限于專利、商標、版權等這些傳統的法律概念上,往往忽視了商業秘密也是在知識產權范疇之內的、它也可以得到知識產權法的保護。而且從某種意義上來說,做好商業秘密保護的潛在價值可能會遠勝過專利商標保護的價值。也正因為如此,商業秘密常常成為不法之人獵取的目標,成為被侵害的對象。而有的企業因在對商業秘密的保護方面無所作為或保護不當,逐漸失去了競爭優勢。因此,如何保護企業的商業秘密,就成為企業無法回避的重大問題,而行政部門在其中所處的位置及所作所為,也在商業秘密保護中起著重要的指導意義。


               一、企業商業秘密保護現狀


             (一)商業秘密的保護意識淡薄

               員工對商業秘密的認知普遍不足,部分員工對商業秘密僅僅只有一個模糊的概念。入職時企業未對員工進行保密意識培訓,導致員工對何為商業秘密以及如何保密一無所知,離職時企業沒有保密警示,以至于員工對商業秘密的邊界不清楚,可能造成商業秘密的無意識泄露。


              (二)商業秘密的管理制度不健全

              許多企業的商業秘密保護規章制度制定不全,沒有制定系統的商業秘密保護管理制度,只是分散于不同的管理文本中。且部分企業從未與員工簽訂過保密協議,導致員工對商業秘密的不重視。雖然多數企業都有人員負責商業秘密管理,但設立專職管理人員并不多,且部分是兼職人員,使得一些管理多流于形式。有的企業根本沒有配備管理人員,處于放任狀態,管理人員的缺失會導致被侵權時舉證異常困難。


              (三)商業秘密相關條款規定不明確

              有的企業對商業秘密的界定范圍認識不全面,認為商業秘密局限于技術秘密,不包括經營信息、管理信息等,導致制定的相關條款不全面。公司與員工簽署的《保密協議》多為形式化協議,未在保密條款中約定具體需保密的內容,給侵權員工及侵權公司可乘之機。同時可能導致被侵權時并不能及時向有關部門作出明確的舉證。


              (四)文件傳輸管理平臺不夠安全

              信息化辦公水平不斷提高的今天,新技術帶來的商業泄密問題也越來越多,電子郵箱發送、U盤拷貝、微信群等成為主要的泄密途徑,若含有商業秘密的文件沒有進一步加密,極易可能被盜。若企業未構建有效的技術管理平臺、加密體系以及文檔分級分類存儲系統,在被侵權時也難以證明秘密構成是否能夠被法律認可。


              (五)商業秘密泄露取證困難

        由于人員的流動性,造成離職員工泄密行為發現比較困難,無法及時發現,無法進行有效的追溯,造成取證的困難。


        二、什么是商業秘密——中國法下的“商業秘密”


             我國目前沒有針對商業秘密的專門法律,關于商業秘密的規定散見于多部法律法規中。其中有關“商業秘密”定義的表述大同小異,可概括為:商業秘密指具有“三性”的信息。所謂“三性”也即:“秘密性”(不為公眾所知悉)、“價值性”(能為權利人帶來商業價值)、“保密性”(經權利人采取保密措施)。


              我國反不正當競爭法第九條第三款以及《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第一條及第二條規定:本法所稱的商業秘密不為公眾所知悉,具有商業價值,并經權利人采取相應保密措施的技術信息和經營信息。因此,商業秘密包括兩部分,技術秘密和經營秘密。其中,技術秘密包括但是不限于配方、工藝流程、加工方法、技術秘訣、設計圖紙及有關的情報、實驗數據、操作手冊、分析方法、技術文檔、新產品開發、圖片等資料;經營秘密包括但是不限于:管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書等信息。


             “不為公眾所知悉”,需要有資質的鑒定部門作出鑒定,證實產品或者技術有非公知性,不為公眾所熟知。


              “不為公眾所知悉”,通常的鑒定方法是“科技查新”,即查新機構根據查新委托人提供的需要查證其新穎性的科學技術內容,按照《科技查新規范》,經過文獻檢索與對比分析作出結論。如未發現“查新點”,則為“新”。同時,要經過鑒定證明該“查新點”在被侵權企業的產品和侵權企業的產品中均有應用,且屬于被侵權企業的核心技術秘密。


               企業將商業秘密保護納入日常合規工作中,合規人員可通過研讀法律法規及司法解釋中關于“商業秘密”的界定,結合本企業的產品、配方、工藝、銷售渠道和客戶網絡及其他業務特點,有針對性地設計本企業商業秘密保護的合規管理架構、制定適當的管理辦法和流程。不得不說,商業秘密合規具有度身定做的特點,不像一般的合規政策和制度,有些雷同。


                如何對商業秘密采取保密措施?


               在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的,應當認定權利人采取了保密措施:第一,限定涉密信息的知悉范圍,只對必須知悉的相關人員告知其內容;第二,對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施;第三,在涉密信息的載體上標有保密標志;第四,對于涉密信息采用密碼或者代碼等;第五,簽訂保密協議;第六,對于涉密的機器、廠房、車間等采取限制來訪者或者提出保密要求;第七,確保信息秘密的其他合理措施。


        小提醒:

              保護商業秘密是法律賦予企業的一項絕對權,不以商業秘密所有權人是否支付保密費為前提,無論企業是否與員工簽署保密協議,或者企業是否支付給員工保密費,員工都應當就工作中所接觸到的商業秘密予以保密。擅自泄露商業秘密,員工應當承擔賠償責任,構成犯罪的,可以追究刑事責任。


              但是如果是競業限制協議就不一樣了,用人單位與勞動者在保密協議中或者單獨約定了競業限制的,勞動者履行了競業限制義務的,用人單位應當支付經濟補償金。保密協議沒有約定經濟補償金數額的,可以要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%且不低于當地最低工資標準按月支付。因用人單位的原因導致三個月未支付經濟補償,勞動者可以請求人民法院解除競業限制約定并支付3個月經濟補償。



        三、如何保護商業秘密


              北京市知識產權法院課題組發布的《<反不正當競爭法>修改后商業秘密司法審判調研報告》顯示,根據檢索結果,在以判決方式審結的案件中,原告主張的商業秘密未獲得司法保護的案件數量占比為 65%,明顯大于原告主張獲得支持的案件數量。而北京知識產權法院在專利權、商標權、著作權糾紛中,原告的勝訴率分別為:47%、78%、16%。我們不難發現,與其他知識產權案件相比,侵犯商業秘密民事案件原告的勝訴率并不理想。也就是說,當我們被侵犯商業秘密后,再采取司法手段維護自身權益的成本較高,因此建議權利人尤其是公司企業在事前采取相應手段避免商業秘密遭受侵害以及后期維權的機會成本風險。


        (一)

        建立完善的保密制度


              公司企業可根據反不正當競爭法和《規定》及《商業秘密保護規定(征求意見稿)》內容梳理本公司的技術信息和經營信息(包括客戶名單),確定本公司的商業秘密保護的范圍,并根據該范圍制定相應的公司保密規定。
              對涉密信息確定密級,按照不同密級對商業秘密進行分存儲管理,指定專人擔任保密員進行監管,有條件的公司可以成立企業保密工作領導小組,由指定高管對公司保密工作進行統籌安排。制定涉密檔案升、降、解密方案,規定不同類型商業秘密檔案的保密時間,以及解密后的處理措施。明確公司產生、處理、存儲、使用商業秘密的相關保密重點部位范圍,制定和完善重點部位的保密管理制度。

        (二)

        建設保密人員隊伍

              對接觸、知悉公司商業秘密的高管、保密員、涉密檔案管理人員、研發與技術人員定期開會學習商業秘密保護相關法律規定,普及反不正當競爭法等相關法律知識,使其樹立起保護商業秘密的意識。
              對新入職的人員進行公司保密規章制度培訓,讓其在正式上崗后能按照公司保密規定開展日常工作。細化涉密人員職責分工,使其知悉自身的商業秘密信息管理職能范圍和保密義務。

        (三)

        加強保密監查管理


        1.權限管理
              規定本公司的商業秘密與涉密檔案的查詢獲取權限。根據商業秘密的不同等級限制可查詢人員的范圍,加強對核心秘密的權限管理,避免無關人員接觸核心商業秘密導致泄露風險。

        2.留痕管理
              規范涉密信息的查閱流程與手續,按照誰查閱、誰負責的原則,要求查閱人不得擅自擴大知悉范圍,不得擅自復制、拍攝存留或利用互聯網、通訊設備向外泄露商業秘密內容。
              如果需要對包含商業秘密的資料進行拷貝,應嚴格按照查閱、復制涉密檔案流程辦理,由分管保密工作領導批準,保密員拷貝,經辦部門接收涉密信息的人員,必須是有權人員。經辦部門簽收后還應對后續涉密載體去向進行跟蹤調查。保證事過留痕、倒查有據。

        3.監控管理
               明確商業秘密的秘密區域,將秘密區域細分,通過安裝電子監控裝置,對保密計算機與商業秘密檔案存放處進行監控。
               對于保密計算機的使用,需要在終端進行即時監控,并記錄留存,對于違規使用保密計算機的行為要及時處理,避免商業秘密外流。發生商業秘密侵害事件后,可以調取相應監控,查找相關責任人,追查線索,便于起訴或提起刑事控告。

        4.監督巡查
              保密員要定期檢查涉密檔案的分類存放保管情況、保密計算機使用情況、保密載體的存儲情況,形成書面工作報告及時向公司負責人匯報。保密工作的負責領導應當不定期抽查保密工作情況,發現問題及時提出整改。

        (四)

        善用技術手段保密


              對于商業秘密信息可以在傳輸前進行技術加密,接收保密信息的一方經解密后方能查看信息內容,確保信息在傳輸過程中不被竊取。
              公司還可以規定把有需要采取更嚴格措施保護的商業秘密拆分保管或者加密保管,由不同的保密員負責拆分的不同部分,不讓普通員工整體接觸到本公司的商業秘密。
              必須做好對信息系統的全過程技術防護和管控,包括身份鑒別、訪問控制、安全監控與審計、邊界安全防護、惡意代碼防護和加密防護等防護技術。
              嚴格網絡設置,企業內未經網絡管理員的批準,任何人不得改變網絡拓撲結構、網絡設備布置,以及服務器、路由器配置和網絡參數。[5]采取技術措施如防火墻技術、數據加密技術、數字簽名技術和數字認證技術等,建立和完善網絡環境下的企業商業秘密保護體系。

        (五)

        利用合同條款保密


        1.簽訂保密協議或在勞動合同中約定保密條款
              對于新從事涉密崗位的員工應當在勞動合同之外根據其崗位職責另行簽訂保密協議,要求其承諾對其涉密工作內容保密。公司在與一般員工簽訂勞動合同時也應當附加相關保密條款,以防在特殊情況下一般員工能接觸到商業秘密可能導致的披露問題。

        2.在勞動合同中約定競業禁止條款
              競業禁止協議在一定程度上可以平衡勞動者的自主擇業權和企業的商業秘密之間的沖突,通過賦予用人單位某些權利,使其對自己的利益進行保護。[6]根據勞動合同法規定,與員工簽訂勞動合同時,可以約定員工保守用人單位的商業秘密的競業禁止條款,約定員工在職時和離職后的競業禁止義務。需要注意的是,競業禁止的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員,且離職后競業禁止的期限不得超過二年。

        3.在對外交易合同中約定保密義務
              在公司對外經營中,如果簽訂的買賣合同、加工承攬合同、保管合同、合作協議等涉及到本公司商業秘密信息時,均應當設置保密條款,約定未經本公司許可相對方不得將保密檔案資料內容透露給其他人,不得將含有保密信息的檔案資料攜帶出保密區域,涉密檔案資料應當在合同終止后交還,涉密內容不得外泄等義務。

            


              可以說,越來越多的企業已經意識到商業秘密對于企業進行商業競爭,取得商業優勢具有不可替代的重要作用,但是在實際中,又往往不重視加強商業秘密的管理,或者不知道如何加強這方面的工作。筆者在諸多的案例中,看到了不少企業在商業秘密訴訟中的無奈,他們原本有著很好的技術或者經營優勢,正是由于商業秘密被泄露而失去良好的商業機遇,而當回過頭來追責時,卻無法獲得法律的支持。究其緣由,大多在商業秘密的權利主張上就無法或者支持。

              那么如何切實防范這方面的風險,最為根本的還是要建立本企業的商業秘密保護與管理體系,減少管理漏洞,一方面從源頭上防范商業秘密被侵犯,另一方面,當商業秘密被侵犯時,能夠有效地進行主張,使自己的權益得到更好的保護。

              我們致力于為您提供全方位的保密體系建設。

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